一、實習(xí)生的類型
實習(xí)生應(yīng)當(dāng)以在校學(xué)生為限，否則實習(xí)同樣是就業(yè)，實習(xí)實質(zhì)上就是試用或雇傭、勞務(wù)等其他法律關(guān)系。但在校學(xué)生在單位工作仍然需區(qū)分不同情形判斷法律關(guān)系，一般而言可概括為以下三類：
1、勤工助學(xué)
根據(jù)教育部《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》（教財[2007]7號）文件第4條規(guī)定，勤工助學(xué)是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會實踐活動。第6條規(guī)定“勤工助學(xué)活動由學(xué)校統(tǒng)一組織和管理。任何單位或個人未經(jīng)學(xué)校學(xué)生資助管理機構(gòu)同意，不得聘用在校學(xué)生打工。學(xué)生私自在校外打工的行為，不在本辦法規(guī)定之列”。
2、職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)
根據(jù)教育部等五部門關(guān)于印發(fā)《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》的通知第二條規(guī)定，職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)是指實施全日制學(xué)歷教育的中等職業(yè)學(xué)校和高等職業(yè)學(xué)校學(xué)生按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和人才培養(yǎng)方案安排，由職業(yè)學(xué)校安排或者經(jīng)職業(yè)學(xué)校批準(zhǔn)自行到企（事）業(yè)等單位進(jìn)行專業(yè)技能培養(yǎng)的實踐性教育教學(xué)活動，包括認(rèn)識實習(xí)、跟崗實習(xí)和頂崗實習(xí)等形式。
認(rèn)識實習(xí)一般為到實習(xí)單位參觀、觀摩和體驗；跟崗實習(xí)是指不具有獨立操作能力、不能完全適應(yīng)實習(xí)崗位要求的學(xué)生，由職業(yè)學(xué)校組織到實習(xí)單位的相應(yīng)崗位，在專業(yè)人員指導(dǎo)下部分參與實際輔助工作的活動。頂崗實習(xí)是指初步具備實踐崗位獨立工作能力的學(xué)生，到相應(yīng)實習(xí)崗位，相對獨立參與實際工作的活動。
3、就業(yè)實習(xí)
就業(yè)實習(xí)一般指的是基本完成學(xué)校的學(xué)習(xí)任務(wù)且達(dá)到相關(guān)要求，但并未獲得學(xué)校發(fā)放的畢業(yè)證書的學(xué)生，以就業(yè)為目的為用工單位提供勞動。
二、實習(xí)生是否具備勞動主體資格
一般意義上的勞動者，是指與用人單位相對應(yīng)而存在的，達(dá)到法定年齡，具有勞動能力，以從事某種社會勞動獲得收入為主要生活來源，依據(jù)法律或合同的規(guī)定，在用人單位的管理、指揮和監(jiān)督下從事勞動并獲取勞動報酬的自然人。不管哪種實習(xí)生類型，與用工單位建立用工關(guān)系的學(xué)生年齡一般在16周歲以上，符合勞動法對于就業(yè)年齡的強制性規(guī)定。
此外，勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第4條規(guī)定：“公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法”，此項規(guī)定并不包括在校學(xué)生。
綜上，現(xiàn)行勞動法律法規(guī)并未將在校學(xué)生排除在勞動法適用范圍之外。實習(xí)生與單位之間符合勞動關(guān)系成立條件的，可以成立勞動關(guān)系，不能一概以實習(xí)生不具備勞動主體資格為由否認(rèn)勞動關(guān)系。
三、實習(xí)生與單位之間用工關(guān)系法律性質(zhì)
1、勞動關(guān)系判斷的總體標(biāo)準(zhǔn)
實習(xí)生與用工單位之間是否成立勞動關(guān)系，需根據(jù)實習(xí)生類型、結(jié)合雙方簽訂的協(xié)議內(nèi)容及實際履行中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來審查是否存在勞動關(guān)系。
根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第1條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。該規(guī)定可以作為判斷是否成立勞動關(guān)系的法律依據(jù)。
2、勤工助學(xué)一般不成立勞動關(guān)系
在校學(xué)生的主要任務(wù)是完成學(xué)業(yè)，勤工助學(xué)只能在課余期間進(jìn)行，不能與用工單位建立較為長期穩(wěn)定的全日制勞動關(guān)系，也不可能與用工單位其他員工一樣完全遵循用工單位諸如考勤管理、績效考核、工作安排等管理制度。且勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第12條明確規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”。
但應(yīng)當(dāng)注意的是，教財[2007]7號文件對勤工助學(xué)的范圍進(jìn)行了限制，即勤工助學(xué)必須在學(xué)校的組織和安排下進(jìn)行。學(xué)生自己聯(lián)系，利用業(yè)余時間從事的工作，即所謂的“私自在校外打工行為”不在此規(guī)定之列。校外用人單位未經(jīng)過學(xué)校同意審核聘用勤工助學(xué)學(xué)生的，可參照“非全日制用工”形式處理。
3、職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)一般不成立勞動關(guān)系
教學(xué)實習(xí)是高校大學(xué)生學(xué)習(xí)知識和實踐教學(xué)的一項重要內(nèi)容。無論實習(xí)單位是由學(xué)校安排，還是學(xué)生自己聯(lián)系，實習(xí)目的不是獲取報酬而在于獲得專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗，高校大學(xué)生與實習(xí)單位之間一般不成立勞動關(guān)系。但用工單位應(yīng)當(dāng)遵守《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》的相關(guān)條款，保障實習(xí)人員的各項權(quán)利。
4、以就業(yè)為目的的實習(xí)一般成立勞動關(guān)系
以就業(yè)為目的的實習(xí)，在校學(xué)生已完成了全部學(xué)習(xí)任務(wù)，有明確的求職就業(yè)愿望，實習(xí)期內(nèi)接受單位的勞動管理，單位也會支付相應(yīng)的報酬。在該情形下，符合勞動關(guān)系的本質(zhì)特征，即便未簽訂勞動合同，雙方也成立事實勞動關(guān)系。
三、是否能安排實習(xí)生加班
經(jīng)學(xué)習(xí)審核同意的校外勤工助學(xué)的工作時間無明確規(guī)定，可以參考校內(nèi)勤工助學(xué)的時間要求，即原則上每周不超過8小時，每月不超過40小時。若未經(jīng)學(xué)校審核同意的校外勤工助學(xué)，如上文所述，可參照非全日制用工形式處理。根據(jù)《勞動合同法》第六十八條的規(guī)定，非全日制用工一般每日工作小時不超過4小時，每周工作時間累計不超過二十四小時。勤工助學(xué)的前提必須是保證學(xué)生不因參加勤工助學(xué)而影響學(xué)習(xí)。
根據(jù)《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》第十六條的規(guī)定，除相關(guān)專業(yè)和實習(xí)崗位有特殊要求，并報上級主管部門備案的實習(xí)安排外，學(xué)生跟崗和頂崗實習(xí)期間，實習(xí)單位應(yīng)遵守國家關(guān)于工作時間和休息休假的規(guī)定，并不得有以下情形：（三）安排學(xué)生加班和夜班。故，除非實習(xí)崗位有特殊要求，并報上級主管部門備案，接收職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)的單位不得安排學(xué)生加班。
在就業(yè)實習(xí)一般成立勞動關(guān)系的情形下，實習(xí)人員可按照公司規(guī)章制度及《勞動法》關(guān)于工作時間和休息休假的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行管理，但應(yīng)盡可能保證實習(xí)人員的人身安全。
四、實習(xí)報酬標(biāo)準(zhǔn)
1、勤工助學(xué)報酬不應(yīng)低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)
經(jīng)學(xué)習(xí)審核同意的校外勤工助學(xué)，根據(jù)《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》的規(guī)定，酬金標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)低于學(xué)校當(dāng)?shù)卣蛴嘘P(guān)部門規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，由用人單位、學(xué)校與學(xué)生協(xié)商確定，并寫入聘用協(xié)議。若未經(jīng)學(xué)校審核同意的校外勤工助學(xué)，小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)，且結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。
2、頂崗實習(xí)報酬原則上不低于試用期工資標(biāo)準(zhǔn)的80%
認(rèn)知實習(xí)、跟崗實習(xí)可不支付報酬。接收學(xué)生頂崗實習(xí)的實習(xí)單位，應(yīng)參考本單位相同崗位的報酬標(biāo)準(zhǔn)和頂崗實習(xí)學(xué)生的工作量、工作強度、工作時間等因素，合理確定頂崗實習(xí)報酬，原則上不低于本單位相同崗位試用期工資標(biāo)準(zhǔn)的80%，并按照實習(xí)協(xié)議約定，以貨幣形式及時、足額支付給學(xué)生。
3、就業(yè)實習(xí)報酬由雙方約定
就業(yè)實習(xí)的報酬一般根據(jù)三方協(xié)議由用人單位與實習(xí)人員約定，實習(xí)期工資可以參考本單位相同崗位試用期工資標(biāo)準(zhǔn)。
五、實習(xí)生工作中發(fā)生人身損害的責(zé)任承擔(dān)
1、勤工助學(xué)
在勤工助學(xué)活動中，若出現(xiàn)學(xué)生意外傷害事故，協(xié)議各方應(yīng)按照簽訂的協(xié)議協(xié)商解決。如不能達(dá)成一致意見，按照一般民事侵權(quán)糾紛處理。在經(jīng)過學(xué)校審核同意的校外勤工助學(xué)的情形下，學(xué)校應(yīng)當(dāng)負(fù)有主要的管理職責(zé)。未經(jīng)學(xué)校審核同意的校外勤工助學(xué)，按照學(xué)校、實習(xí)單位、實習(xí)人員的過錯程度各自承擔(dān)責(zé)任。
2、頂崗實習(xí)情形下實習(xí)單位應(yīng)承擔(dān)主要賠償責(zé)任
該情形下，因不成立勞動關(guān)系，應(yīng)按照一般民事侵權(quán)糾紛處理。有實習(xí)責(zé)任保險的，由保險公司按保險合同進(jìn)行賠付。不屬于保險賠付范圍或者超出的部分，由實習(xí)單位、職業(yè)學(xué)校及學(xué)生按照實習(xí)協(xié)議約定承擔(dān)責(zé)任。
如未簽訂實習(xí)協(xié)議或協(xié)議對責(zé)任承擔(dān)無約定的，在頂崗實習(xí)情形下，因?qū)嵙?xí)人員與單位之間一般存在支配與被支配的地位、勞動所創(chuàng)造經(jīng)濟利益也歸屬于實習(xí)單位，實習(xí)單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的勞動保護(hù)以及勞動風(fēng)險控制與防范的職責(zé)和義務(wù)。如實習(xí)人員受傷的危險來源屬于其所從事的勞動的正常風(fēng)險之內(nèi)，實習(xí)單位應(yīng)當(dāng)對損害承擔(dān)主要賠償責(zé)任。學(xué)校作為間接管理人，雖無法直接支配實習(xí)人員的工作，但負(fù)有保障學(xué)生在實習(xí)中的安全防范和權(quán)益的義務(wù)，一般應(yīng)當(dāng)對損害承擔(dān)次要責(zé)任。實習(xí)人員在無重大過失的，一般不適用過失相抵。
3、就業(yè)實習(xí)按工傷保險待遇承擔(dān)責(zé)任
在勞動關(guān)系成立的前提下，實習(xí)單位應(yīng)當(dāng)按照工傷相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。