【案情簡介】

丁是公司總經(jīng)理的親戚，已將社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系掛靠在公司快兩年（所繳費(fèi)用全部由丁自己承擔(dān)），但丁從來沒有到公司上班�，F(xiàn)在兩年期限的勞動(dòng)合同快到期，丁還想要繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，那就得要繼續(xù)和公司訂立書面勞動(dòng)合同。公司HR心里一直犯嘀咕，丁和公司之間到底有沒有勞動(dòng)關(guān)系？丁算不算公司的職工？

請(qǐng)問，公司和丁已經(jīng)訂立了書面勞動(dòng)合同，且已經(jīng)為丁辦理了社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)手續(xù)，公司和丁之間有無勞動(dòng)關(guān)系？

【分析意見】

如前所述，勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者與用人單位基于用工的事實(shí)所成立的法律關(guān)系。雙方訂立書面勞動(dòng)合同僅為形式，并不能決定雙方必然存在勞動(dòng)關(guān)系，因?yàn)闆Q定是否存在勞動(dòng)關(guān)系的是用工這一唯一標(biāo)準(zhǔn)。

社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系則是職工與用人單位基于存在勞動(dòng)人事關(guān)系，必須按照法律規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，從而建立社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系是前提和基礎(chǔ)，勞動(dòng)關(guān)系決定了應(yīng)當(dāng)建立社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系。但社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系的存在并不必然證明存在勞動(dòng)關(guān)系。如本案中憑虛假勞動(dòng)合同繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，盡管存在社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系，但實(shí)際上不存在勞動(dòng)關(guān)系。

如果公民沒有進(jìn)入某單位工作的，即不存在勞動(dòng)人事關(guān)系的，則應(yīng)當(dāng)以靈活就業(yè)人員的身份參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)。

【相關(guān)規(guī)定】

《勞動(dòng)合同法》第七條 用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第十條 職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。

無雇工的個(gè)體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由個(gè)人繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。

公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的工作人員養(yǎng)老保險(xiǎn)的辦法由國務(wù)院規(guī)定。

第二十三條 職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。

無雇工的個(gè)體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，由個(gè)人按照國家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。